Структурирование инвестиционных фондов: о чем нужно знать потенциальным инвесторам и управляющим?
С развитием венчурной индустрии и альтернативных форм инвестиций в России появляется все больше венчурных фондов и фондов прямых инвестиций. Их создают как институциональные, так и частные инвесторы, а также крупные корпорации. В каких организационно-правовых формах может работать инвестиционный фонд? Что нужно предусмотреть при его создании? Какие факторы нужно принять во внимание инвесторам?
Рассказывает:
Максим Коростелёв,
к.ю.н., главный юрист АО «Российская венчурная компания»
Л егальное определение инвестиционного фонда содержится в Федеральном законе от 29.11.2001 № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах» (далее – Закон № 156-ФЗ), который регулирует создание и деятельность инвестиционных фондов. Между тем на практике венчурные фонды и фонды прямых инвестиций создаются не только в формах, предусмотренных Законом № 156-ФЗ.
Гораздо более приближено к практике определение инвестиционного фонда, которое содержится в Постановлении Правительства РФ от 22.12.2020 № 2204. В нем перечислены следующие характеристики инвестиционного фонда:
- это венчурный фонд и (или) фонд прямых инвестиций, в том числе:
-
- паевой инвестиционный фонд,
- инвестиционное товарищество,
- иностранная структура без образования юридического лица,
- фонд в иной организационно-правовой форме в соответствии с применимым законодательством,
- иные формы коллективных инвестиций;
Как выглядит стандартная, принятая в мировой практике, структура венчурного фонда и фонда прямых инвестиций?
- Функции управляющей компании (УК) и инвесторов фонда разделены.
- УК, как правило, тоже участвует в фонде в качестве инвестора своими деньгами (обычно 1-3%).
- Инвесторы участвуют в фонде только имуществом и не участвуют в управлении.
- УК получает вознаграждение за управление денежными средствами инвесторов (обычно 2% от размера фонда в год) и вознаграждение за успех в случае получения фондом прибыли (обычно 20% от прибыли).
- Инвесторы оплачивают общие расходы фонда (за исключением собственных операционных расходов УК, они оплачиваются за счет вознаграждения за управление).
- Инвесторы получают весь доход от фонда пропорционально доле участия, за вычетом части, причитающейся УК в качестве вознаграждения за успех, согласно порядку распределения доходов фонда.
- Порядок распределения доходов фонда предусматривает, как правило, следующую очередность выплат доходов фонда:
1) возврат инвесторам суммы их инвестиций в фонд;
2) выплата инвесторам гарантированного дохода (триггерной доходности) в установленном договором размере;
3) выплата УК 20% (или иного процента) от триггерной доходности, полученной инвесторами согласно пункту (2);
4) распределение оставшейся части доходов фонда в размере 80% (или иной процент) инвесторам пропорционально их долям участия, 20% (или иной процент) – УК в виде вознаграждения за успех.
Формы, в которых создаются инвестиционные фонды, можно классифицировать на две группы:
- договорные — без образования юридического лица,
- корпоративные — с образованием юридического лица.
К договорным относятся инвестиционное товарищество, паевой инвестиционный фонд, а также иностранные структуры без образования юридического лица.
К корпоративным формам относятся акционерный инвестиционный фонд, а также хозяйственные общества – ООО и АО, — когда они используются для деятельности инвестиционного фонда.
Разберем ключевые особенности основных организационно-правовых форм инвестиционных фондов.
Инвестиционное товарищество
Эту форму регулирует Федеральный закон от 28.11.2011 № 335-ФЗ «Об инвестиционном товариществе» (далее – Закон № 335-ФЗ). Инвестиционное товарищество является разновидностью простого товарищества, нормы ГК РФ о простом товариществе применяются к нему субсидиарно.
Как и простое товарищество, инвестиционное товарищество обладает большой гибкостью в регулировании отношений между товарищами. Однако императивных норм в отношении него больше, чем в отношении простого товарищества.
Инвестиционное товарищество «прозрачно» с точки зрения налогообложения. Налог на прибыль от операций инвестиционного товарищества уплачивают непосредственно товарищи.
Договор инвестиционного товарищества (ДИТ) могут заключить от 2 до 50 участников (товарищей). Его должен заверить нотариус.
Товарищами могут быть только юридические лица (коммерческие организации и НКО). Товарищи по правовому статусу делятся на:
- управляющих товарищей, которые ведут общие дела (совместную инвестиционную деятельность) от имени всех товарищей,
- товарищей-вкладчиков, основная обязанность которых – внести вклад в общее дело (как правило, денежные средства).
Инвестиционное товарищество имеет «специальную правоспособность» (точнее, особый предмет договора, который нельзя расширить по сравнению с содержащимся в законе): товарищи по ДИТ вправе осуществлять только совместную инвестиционную деятельность. Вести иную деятельность нельзя.
Кроме того, Закон № 335-ФЗ содержит закрытый перечень объектов инвестирования, который нельзя расширить в договоре, — ценные бумаги, иные финансовые инструменты, акции, доли, паи и др. (ч. 5 ст. 7).
Общее имущество товарищей находится в их общей долевой собственности. Размер доли каждого товарища определяется пропорционально стоимости внесенного им вклада.
Управляющие товарищи имеют право на вознаграждение за ведение общих дел. Размер и порядок выплаты определяются в ДИТ. На практике, как правило, вознаграждение состоит из:
- вознаграждения за управление – фиксированная часть, рассчитываемая в процентах от размера фонда на инвестиционном периоде и в процентах от проинвестированных средств за вычетом тех инвестиций, по которым осуществлен выход из инвестиций – на пост-инвестиционном периоде, и
- вознаграждения за успех, которое рассчитывается в процентах от прибыли фонда, если фонд получит таковую.
Стороны ДИТ могут создавать любые органы управления инвестиционного товарищества и определять их компетенцию. В частности, можно предусмотреть инвестиционный комитет, общее собрание товарищей, наблюдательный совет, экспертный совет и др.
Паевой инвестиционный фонд
Паевой инвестиционный фонд (ПИФ) – это имущественный комплекс. Учредители передают имущество в доверительное управление управляющей компании. Все, что заработает УК, также входит в состав имущества ПИФа. Права учредителей на долю в имуществе удостоверяются ценной бумагой, которую выдает УК. Эта форма регулируется Законом № 156-ФЗ.
Сторонами договора доверительного управления ПИФа (участниками фонда) являются УК и учредители доверительного управления (владельцы инвестиционных паев). Учредителями могут быть как физические, так и юридические лица. Некоторые, наиболее рискованные категории фондов, могут быть доступны только квалифицированным инвесторам. Закон не предусматривает наличие в ПИФе более чем одной УК.
В отношениях по управлению ПИФом также участвуют:
- специализированный депозитарий — контролирует, чтобы УК соблюдала требования законодательства, осуществляет учет и хранение имущества ПИФа, дает УК согласие на распоряжение активами (в том числе денежными средствами). Иными словами, действует в интересах владельцев инвестиционных паев;
- регистратор — ведет реестр владельцев инвестиционных паев (это может делать и специализированный депозитарий);
- аудиторская организация — проводит обязательный аудит фонда.
Регулирование ПИФов, в отличие от инвестиционного товарищества, содержит значительно больше императивных норм и оставляет меньше вопросов на усмотрение сторон. Условия договора доверительного управления представляют собой Правила доверительного управления ПИФом (ПДУ). Их определяет УК в стандартных формах. Учредитель может только присоединиться к такому договору в целом. Чтобы присоединиться к договору доверительного управления ПИФом, нужно приобрести инвестиционные паи, которые выдает УК этого ПИФа.
В зависимости от права владельца инвестиционных паев требовать от УК или уполномоченного ею лица погашения инвестиционных паев ПИФы подразделяются на:
- открытые,
- биржевые,
- интервальные,
- закрытые.
Типовые ПДУ каждого типа утверждает Банк России (по факту их утверждает Правительство РФ). ПДУ должны соответствовать типовым правилам, какие-либо отступления не допускаются.
На заметку
Согласно Федеральному закону от 26.07.2019 № 248-ФЗ норма о соответствии ПДУ фонда типовым ПДУ не распространяется на ПИФы для квалифицированных инвесторов в период с 1 февраля 2021 года по 1 февраля 2022 года, а с 1 февраля 2022 года полностью утрачивает силу для всех ПИФов. После этой даты будут действовать только требования к ПДУ, утверждаемые ЦБ РФ, которые, в отличие от типовых ПДУ, не настолько детализированы.
В открытом, интервальном и биржевом ПИФах органы управления, помимо УК, не создаются. В закрытом ПИФе (ЗПИФ) создается общее собрание владельцев инвестиционных паев и может быть инвестиционный комитет, если паи предназначены для квалифицированных инвесторов.
Акционерный инвестиционный фонд
Акционерный инвестиционный фонд (АИФ) во многом похож по регулированию на ПИФ с тем существенным отличием, что он является не договорной, а корпоративной формой. Соответственно, роль обособленного имущественного комплекса, состоящего из имущества, переданного в доверительное управление УК учредителями, играет непосредственно акционерное общество. АИФ осуществляет деятельность на основании лицензии.
АИФ может вести инвестиционную деятельность двумя способами:
- передать инвестиционные резервы в доверительное управление лицензированной УК;
- заключить договор с лицензированной УК о передаче ей полномочий единоличного исполнительного органа АИФ.
Организационно-правовая форма АИФ является крайне непопулярной. На 31 декабря 2019 года в России было зарегистрировано всего два АИФ, тогда как ПИФов было зарегистрировано 1531. Поэтому не будем рассматривать ее подробно.
Хозяйственные общества
Хозяйственные общества – ООО и АО – имеют общую правоспособность в отличие от инвестиционного товарищества, ПИФа и АИФа, у которых специальная правоспособность. Хозяйственные общества могут осуществлять любую предпринимательскую деятельность, не запрещенную законом, в том числе инвестиционную. А значит их также можно использовать для создания инвестиционного фонда.
Основным недостатком хозяйственных обществ по сравнению с договорными формами инвестиционного фонда является двойное налогообложение прибыли — на уровне общества и на уровне его акционеров (участников).
Кроме того, стандартная структура венчурного фонда и фонда прямых инвестиций с трудом накладывается на хозяйственные общества.
Управление фондом можно структурировать через привлечение УК в качестве управляющей организации по договору о передаче УК полномочий единоличного исполнительного органа, однако в таком случае:
- УК не несет субсидиарную ответственность всем своим имуществом по долгам фонда, как в инвестиционном товариществе и ПИФе;
- сложно структурировать вознаграждение за управление и вознаграждение за успех УК.
Администрирование хозяйственного общества (особенно АО) связано с определенными издержками — при регистрации юрлица, регистрации изменений в устав, со сложной процедурой увеличения уставного капитала (дополнительной эмиссии акций) при привлечении новых инвесторов в фонд, сложной процедурой ликвидации.
Распределение прибыли в акционерном обществе осуществляется в виде выплаты дивидендов, в ООО – в виде распределения прибыли между участниками общества. При этом для выплаты дивидендов (распределения прибыли) требуется корпоративное одобрение: решение принимается общим собранием участников (акционеров). Выплата дивидендов (распределение прибыли) возможна за определенные периоды времени: по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев и (или) по результатам года.
В части корпоративного управления акционеры не имеют достаточной свободы, чтобы урегулировать совместное управление АО в уставе. Они не могут изменить компетенцию общего собрания акционеров и совета директоров, установленную законом. Можно лишь дополнить компетенцию совета директоров и общего собрания непубличного АО. ООО позволяет урегулировать корпоративные отношения более гибко.
Иностранные организационно-правовые формы
Некоторые венчурные фонды и фонды прямых инвестиций, действующие в России, созданы в иностранных организационно-правовых формах. Среди них встречаются:
- ограниченное партнерство (limited partnership) по английскому праву или праву иных стран системы общего права;
Структурирование инвестиционного фонда
Чтобы разработать проект инвестиционного фонда, нужно ответить на вопросы:
- Какую роль инвестор будет играть в инвестиционном фонде: роль управляющего фонда (вести общие дела всех участников фонда и осуществлять совместную инвестиционную деятельность) или роль инвестора (который участвует в фонде только денежными средствами)?
Цель любого инвестиционного фонда — получение прибыли. Поэтому в приоритете договорные формы – договор инвестиционного товарищества и ПИФ, — поскольку в них нет двойного налогообложения прибыли на уровне юридического лица и его акционеров (участников).
Фонд в корпоративной организационно-правовой форме может рассматриваться в отдельных случаях, например, когда инвестор ограничен по инструментам инвестирования и может инвестировать только в акции или доли в уставных капиталах.
Несомненно, самой гибкой организационно-правовой формой является договор инвестиционного товарищества. Если число участников невелико и они являются профессиональными инвесторами, ДИТ позволит индивидуально настроить структуру и управление фондом под конкретных инвесторов.
Если все или часть инвесторов являются непрофессиональными, предпочтительнее ПИФ, поскольку его структура, права и обязанности сторон определены типовыми ПДУ. Это более понятно и прозрачно для таких инвесторов
В ПИФ контроль за соблюдением УК прав инвесторов (владельцев инвестиционных паев) осуществляет специализированный депозитарий, а ЦБ РФ осуществляет надзор за УК. Также ПИФ предпочтительнее, если стоит задача привлечь в фонд денежные средства от широких слоев населения (неквалифицированных инвесторов).
Если число инвесторов превышает 50 и если среди них есть физические лица, использовать ДИТ нельзя. Кроме того, ДИТ и ЗПИФ нельзя использовать, если период деятельности фонда превышает 15 лет.
Если в инвестиционном фонде нужны определенные органы управления с согласованной сторонами компетенцией, лучше выбрать ДИТ или ЗПИФ. Настроить компетенцию в ДИТ можно очень гибко, полностью по усмотрению сторон.
Если планируется, что фондом будут управлять несколько УК, это свидетельствует не в пользу ПИФ. Несколько УК (управляющих товарищей) может быть предусмотрено в ДИТ. Также в хозяйственных обществах может быть несколько единоличных исполнительных органов.
Обратите внимание на объекты, в которые фонд намеревается инвестировать. Например, инвестиционное товарищество не имеет права инвестировать в объекты недвижимого имущества. ПИФ также имеет ограничения по объектам инвестирования, определяемые структурой и составом его активов, утверждаемыми ЦБ РФ. Если фонд планирует инвестиции в какие-либо нетрадиционные объекты, тогда, скорее всего, единственно возможными формами окажутся АО и ООО с общей правоспособностью.
Также обратите внимание на специальную правоспособность в рамках ДИТ и ПИФ. Если стороны планируют осуществлять не только совместную инвестиционную деятельность, но и иную, например, возмездное оказание услуг, необходимо соотнести такую деятельность с ограничениями по видам деятельности для ДИТ и ПИФ, установленными в законе.
Коммерческая деятельность благотворительного фонда
Может ли Благотворительный Фонд заниматься коммерческой деятельностью? Давайте разбираться вместе. Задавайте свой вопрос нашему адвокату по регистрации благотворительных фондов в Екатеринбурге, если хотите получить ответы прямо сейчас.
Содержание статьи:
Может ли благотворительный фонд заниматься коммерческой деятельностью?
Согласно ст. 7 ФЗ № 7 от 12.01.1996 фонд имеет право заниматься предпринимательством, которое соответствует целям, указанным в уставе, а чтобы такую деятельность осуществлять фонд может создать хозяйственное общество или участвовать в таких обществах, вести предпринимательскую деятельность самостоятельно.
С учетом положений п.4 ст.50 ГК РФ, следует, что фонд может осуществлять деятельность, которая приносит доход, при условии, что это предусмотрено уставом.
Благотворительный фонд может заниматься предпринимательской деятельностью при соблюдении 2-х условий: такая предпринимательская деятельность должна служить достижению целей фонда, ради которых он создан и характер предпринимательской деятельности должен соответствовать этим целям.
Цели фондов могут самыми разнообразными от сбора средств спортсменам на олимпиаду, до сбора средств на постройку храма на территории исправительных учреждений. Согласно Федеральному закону, данные организации также должны вести бухгалтерскую отчетность, которая передается в налоговый орган.
Может ли Благотворительный фонд, выпускать какой-то товар, который будет продавать за деньги?
Безусловно может! Только все вырученные средства должны быть распределены или находится на балансе Благотворительного фонда. Ведь официального дохода учредители фонда иметь не могут. В основном все денежные средства уходят на помощь нуждающимся в них, а, следовательно, в налоговую инспекцию подается соответствующие отчеты.
Доход фонда будет в виде остатка после всех операций по уплате налогов и закрытия расхода деятельности
Идет ли налог 13% на сбор средств в благотворительный фонд?
Начнем с того, что Благотворительные фонды имеют право вести предпринимательскую деятельность, однако средства, полученные за данную деятельность не облагаются налогом, поскольку не являются доходом, который распределяется между учредителями. Согласно законодательству, доходами не могут быть признаны:
- Целевое финансирование
- Целевые поступления
Однако имеются некоторые обстоятельства, которые должны быть соблюдены:
- Полученные средства используются по назначению и в строго установленный срок
- Полученные средства используются на ведение уставной деятельности или необходимое содержание БФ
- Необходимо вести раздельный учет доходов и соответствующих расходов БФ
Чем отличается директор благотворительного фонда, от учредителя?
Сразу хочется отметить, что учредитель может также быть и директором. Но отличия в их деятельности все же есть. Директор — это работник на предприятии. Учредитель выносит решение о принятии на работу соответствующего гражданина на основании трудового договора, учредитель — это своего рода организатор фонда.
Существенными отличиями учредителя от директора благотворительного фонда:
- Директор получает заработную плату за свои обязанности, а учредитель имеет долю в уставном капитале и не может выплачивать себе заработную плату
- Директор может быть привлечен к уголовной ответственности, как лицо осуществляющее деятельность фирмы
- Директор имеет право заключения договоров с иными организациями, а учредитель нет
Надеюсь ответ на вопросы более чем исчерпывающий, главное просто понять, что директор — это работник, а учредитель — это наниматель и своего рода создатель организации.
Возможно ли будет официально трудоустраивать людей работать в благотворительный фонд?
Официальное трудоустройство вполне законно, другой вопрос в том, что обычно все граждане помогают на добровольных началах, но законодатель не отменил трудоустраивать граждан и в благотворительные фонды. Здесь стоит понимать, что законы здесь регламентированы трудовых правом и, следовательно, необходимо выплачивать сотрудникам заработную плату и передавать отчисления в пенсионный фонд и отчитываться перед налоговой инспекцией с оплатой всех платежей.
Заработную плату можно платить из пожертвований, ведь это основной источник поступления любого благотворительного фонда.
Налоговые отчисления с заработной платы производятся в различные структуры. Например, при зарплате в 10 000 рублей отчисления за работника составят:
- — 13% — НДФЛ
- — 5,1% — фонд медицинского страхования
- — 22% — пенсионный фонд
- — 3,1 % — ФСС
Итого – дополнительно при зарплате в 10 000 в налоги пойдет 4320 рублей, то есть 43,2 % необходимо платить сверх зарплаты.
Платить перечисленные суммы работнику напрямую, в обход гос.структур, даже с его согласия закон не позволяет. По сути это и является «черной зарплатой». На сегодня предусмотрен штраф за «зарплату в конвертах».
Кроме того, при такой системе выплаты зарплаты работник получит отдельный способ воздействия на Вас, как на работодателя. Как только работник решит, что с ним поступили не справедливо, он сразу может подать жалобу в налоговую на серую зарплату. Соответственно, это повлечет дополнительные проверки со стороны всех органов. В результате – не известно какие еще нарушения на предприятии будут выявлены кроме «серой зарплаты».
При этом, полагаю в Вашем случае явно можно снизить налоговое бремя! Почему бы не поискать сотрудников, которые главной целью не преследуют зарплату? Которые не будут задаваться вопросом куда сообщить о черной зарплате. Зачастую как раз такие люди и идут в благотворительные фонды, которые создаются прежде всего не для прибыли. Рассмотрев вопрос — зарплата в конверте плюсы и минусы – может выгоднее сделать акцент на волонтерах…
Адвокат по регистрации благотворительного фонда в Екатеринбурге
Если у вас возникли вопросы по регистрации или ликвидации благотворительного фонда, вы всегда можете задать их на форуме и личной консультации. Надеюсь, что мой ответ помог вам разобраться и принять решение. Скажите, а вы планируете регистрировать Благотворительный фонд? Если да, то какое направление бы вы выбрали для сбора благотворительных средств?
Всем читателям на заметку, регистрацию благотворительного фонда лучше доверить нашему специалисту Адвокатского бюро «Кацайлиди и партнеры» в Екатеринбурге, тогда процедура пройдет: профессионально, на выгодных условиях и в срок.
Звоните уже сегодня!
Автор статьи:
© адвокат, управляющий партнер АБ «Кацайлиди и партнеры»
https://shortread.ru/strukturirovanie-investicionnyh-fondov-o-chem-nuzhno-znat-potencialnym-investoram-i-upravlyajushhim/
https://katsaylidi.ru/blog/kommercheskaya-deyatelnost-blagotvoritelnogo-fonda/